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| 当前时间： 新闻发布：2007-12-18 14:29:16 |
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| 谈谈回扣型贿赂犯罪 |
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回扣型贿赂犯罪是商业贿赂中的一种。所谓商业贿赂中的回扣，系指市场处于买方时，卖方为了和买方单位或具体经办人保持良好的业务往来关系，确保双方的长期合作，而从本已属于自己的利益中按一定比例拿出一部分给予买方，买方在帐外暗中收受的卖方钱物。我国刑法规定：国家工作人员及国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论（见刑法第358条第2款、第387条第2款）。由此可见，商业贿赂犯罪中的回扣在法律上的本质特征有两个，一是帐外，二是暗中进行，其核心只有一个，就是回扣的给予和收受是不为外人所知的，是脱离了正常财务监管的，即暗扣。
那么，该如何正确理解帐外暗中进行呢？笔者认为，“帐外”中所说的帐，指的是单位正规的财务大帐，而不包括“小金库”等非正规的帐外帐。而暗中进行，就是私下给予或收受，是非公开的。
在经济往来中，收受回扣是否构成受贿罪，取决于回扣是否属于帐外暗中进行。如果买卖双方通过协议明确体现了折扣或让利，则为明扣，其本质上已经脱离商业贿赂中回扣的性质，属买卖双方间的砍价或互惠互利，而不构成受贿罪。如果协议中对回扣问题没有规定，即是暗扣，只要给予或收受，就涉嫌贿赂犯罪。如果买卖双方间并无合同、协议，只是口头约定，则应以回扣是否在货款支付前即已扣除为标准判定是明扣还是暗扣，帐上是否记载的为直接扣除回扣后的付（收）款数额。
在确定回扣是否发生在帐外暗中进行的前提下，要解决回扣型贿赂犯罪的定性问题，还必须注意以下几种情形：第一，发案单位对于回扣是否有明确的管理规定，这涉及到个人受贿（行贿）还是单位受贿（行贿）。如果单位对于回扣有明确的管理规定，那么收受（给予）回扣，就是个人遵照单位意志执行，属于单位受贿（单位行贿）。反之，则是个人受贿（个人行贿）。第二，回扣给予方在给予回扣时，是否明确了回扣的给予对象，即回扣是给予单位还是给予个人。如果回扣给予方明确回扣给予的是单位，则是单位受贿，如果明确回扣给予的是个人，则是个人受贿。第三，对回扣款的处理，即回扣款是归个人所有还是上交单位。这里又分以下在三种情况：单位曾对回扣款的管理有规定，但给予方明确回扣是给个人或未明确而任由收受人自行处置，收受人个人留下而未上交的，则是个人受贿；单位对回扣款的管理有规定，给予方也明确回扣是给单位的，但收受人个人留下而未上交的，应以贪污罪追究其刑事责任；单位对回扣款未有规定，收受人收受后及时、如数上交单位的，不应追究其责任。 |
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| 来源：恩施晚报讯 作者：吴畏 责任编辑：恩施州人民检察院 访问： . |
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